Третейский суд

Третейский суд
 
Как мы уже знаем, для разрешения коммерческих споров существует система "обязательных" (государственных) арбитражных судов .
Эта система является достаточной для разрешения любых споров.
Однако, существует еще один вид или класс судов, тоже занимающихся разрешением коммерческих споров. Это так называемые "третейские" суды.
Что это за суды, нужны ли они, и если нужны, то зачем?
Эти суды нужны, что подтверждается уже самим фактом их существования.
Суды эти не конкурируют с ранее описанными, ибо действуют в пределах узкой "экологической" ниши.
Почему же организации обращаются в эти суды.
Для этого есть несколько причин. Рассмотрим их по порядку.
Рассмотрение спора в государственном суде, имеет в значительной степени формальный характер.
К тому же в некоторых странах (например в РФ) процесс основан не на правоте стороны, а на документальной состязательности участников.
И то, и другое, в совокупности приводит к невозможности рассмотрения спора по существу, с учетом
"коммерческой справедливости".
Если стороны конфликта принадлежат к юрисдикции разных стран, то при выборе суда (и на этапе подготовки сделки и тем более на этапе разрешения уже возникшего спора), возникнет неразрешимая проблема, вызванная тем, что сторона находящаяся в юрисдикции выбранного суда получает перед другой стороной безусловные преимущества, на что другая сторона естественно не пойдет.
В подобном случае выбор "одинаково неудобного" для обеих сторон суда может решить проблему.
В любой области бизнеса существуют свои коммерческие обычаи, своя специфика, и свои принятые нормы поведения.
Универсальный государственный суд, рассматривающий споры из самых разных областей деятельности при всем своем желании не может по каждому спору изучать и осваивать эту специфику.
Не учет же ее при изучении конкретного спора с большей вероятностью приведет к неправильному восприятию обстоятельств, а зачастую и существа этого спора.
Для того, чтобы суд учитывал все существенные детали и нюансы, он должен специализироваться на спорах в данной области.
Это возможно только в случае, если суд работает при крупном предприятии, или при некоторой организации, в которую подобные предприятия объединены.
Универсальные, государственные суды являются судами "общедоступными" и поэтому завалены делами, большая часть из которых является мусором и по виду и по реальному значению.
При сложности спорной ситуации, возникает необходимость деятельного разбирательства существа вопроса.
Загруженный хламом "обязательный" суд для подобного разбирательства просто не имеет времени, вследствие чего вынужден принимать решения в ужасной спешке, что не может не отразится на качестве этих решений.
Любая сторона, участвующая в судебном процессе, в котором в большей или меньшей мере решается судьба ее бизнеса заинтересована в информационной и логической "прозрачности" процесса принятия решения по спору.
При скоротечности процесса в "обязательных" судах, подобная прозрачность невозможна в принципе, что приводит к возникновению опасений в необъективности решений.
Вышеприведенные причины приводят к необходимости и нужности специальных "отраслевых" судов, разрешающих коммерческие споры.
Кто и где может создать третейский суд.
Третейский суд является судом договорным, что приводит к весьма "мягкому" регулированию его деятельности.
Суд может быть создан при любом предприятии, при объединении предприятий, или при какой либо международной, межправительственной либо отраслевой организации (последние именуются "международными коммерческими судами").
Как же работают третейские суды?
Процедура разрешения спора в третейском суде имеет мало общего с деятельностью обязательных судов.
Рассмотрение происходит по существу; формальные ошибки не могут привести к фатальным последствиям; рассмотрение по времени не ограниченно и длится до момента установления истины.
После принятия решения, взыскателю на руки выдается документ, подтверждающий его право на взыскание.
Если должник отказывается в добровольном порядке исполнить решение третейского суда, взыскатель может обратиться в обязательный, государственный арбитражный суд, с просьбой выдать ему на основании решения третейского суда соответствующий исполнительный лист.
Вопрос о выдаче этого листа решается в соответствии с арбитражно-процессуальными нормами .
После его получения, взыскатель опять обращается к кредитору с предложением исполнить решение в добровольном порядке.
Если этого не происходит, то взыскатель обращается в суд общей юрисдикции, с просьбой возбудить исполнительное производство.
Стоит, или не стоит пользоваться механизмом третейского суда ( естественно, если есть выбор ).
Вопрос достаточно сложный.
С одной стороны, в третейском суде работают специалисты, разбирающиеся в предметной области спора, но с другой стороны, именно вследствие этого, они могут иметь какие-либо профессиональные связи с кем-либо, из участников спора.
С одной стороны, в третейском суде отсутствует многоэтапность процесса (апелляция, кассация, надзор ), но с другой стороны, при максимально неблагоприятном стечении обстоятельств это же достоинство может превратиться в существенный недостаток, если вдруг потребуется исправить судебную ошибку и добиться пересмотра дела.
С одной стороны исполнение расширения третейского суда облегчено тем, что и суд и стороны работают в одной предметной области, но с другой стороны в третейском судопроизводстве отсутствует процедура реального обеспечения иска, вследствие чего решение может оказаться вообще не выполнимым.
С одной стороны, суд и стороны работают в одной области бизнеса и в отличие от обычного суда не нуждаются в доказательстве известных и общепринятых положений и фактов, однако с другой стороны, суд обязательный, в отличии от третейского имеет процедуру принудительного обеспечения доказательств, что в определенных случаях может сыграть решающую роль и т. д. и т. п.
Из вышеприведенного видно, что определение целесообразности для фирмы использования третейского разрешения споров объективно является достаточно сложным делом.
Учитывая же, что подобную целесообразность оценивает и другая сторона сделки, с которой свою оценку придется согласовывать, становится очевидной и субъективная сложность процесса.
Не рассматривая принятие решения о применении третейского разрешения спора рассмотрим некоторые наиболее важные аспекты данного применения.
Во первых следует подчеркнуть, что соглашение о третейском суде является частью соглашения и как любая другая часть соглашения по иску заинтересованного лица она может быть признана судом (обычным) недействительной и кроме того может быть им изменена.
Основанием недействительности может являться обычное основание недействительности (обман, заблуждение, незаконность, и т.д.), а так же мнимость, в случае изначальной невозможности подобного разбирательства.
Изменено судом данное соглашение может быть в случае, когда невозможность подобного разбирательства возникла уже после заключения сделки.
В данном случае сторона может подать иск об изменении договора (в части третейской оговорки).
Во вторых, надо четко понимать, что третейский суд является судом договорным, а следовательно его решение является ни чем иным, как трехсторонним договором (две первоначальные стороны и суд), в котором каждая из сторон добровольно берет на себя обязательства исполнить решение третейского суда.
В связи с этим, неисполнение решения третейского суда является ни чем иным, как неисполнением договорных обязательств, которое само по себе не несет никаких обязательных последствий.
Чтобы данные последствия появились, необходимо чтобы наличие обязательства было подтверждено государственным судом.
Данное подтверждение является по своей сути рассмотрением спора по договору ( ВНИМАНИЕ ! ), но не по двухстороннему, а по трехстороннему.
Если суд установит, что все условия данного трехстороннего договора были соблюдены, он обяжет сторону выполнить свои обязательства по данному трехстороннему договору, выдав исполнительный лист на решение третейского суда.
Из вышесказанного следует, что трехсторонний договор (третейская оговорка) как и любой договор должен отражать договоренности по всем соответственным существенным условиям (кто судится, где, как, когда и т.д.).
Какие третейские суд бывают.
Третейские суды можно разделить по критериям :
- постоянности работы : суды могут действовать постоянно, рассматривая разные дела, а могут образовываться " по случаю", для рассмотрения конкретного дела,
- юрисдикции сторон : хотя теоретически любой третейский суд может рассмотреть любой спор любых предприятий, у них все таки существует специализация, в рамках которой одни суды специализируются на спорах фирм из разных стран, а другие - на спорах фирм одного региона или даже одной отрасли одного региона,
- процедур и правил рассмотрения : некоторые суды имеют свои четко определенные правила рассмотрения (процедуру, регламент), другие в зависимости от соглашения сторон могут использовать различные правила (и их комбинацию) в различных случаях.
Как с ними работать.
Во певых, с самого начала надо четко и однозначно определить не что иное, как цель данной работы.
Имено цель, то есть те результаты, которые должны быть получены по завершении работы.
Цеь определяет средства.
Если ставится цель затяжки времени и отсрочки выплаты, то принципы будут одни, если ставится цель использования разбирательства для достижения совершенно посторонних целей (например для "заземления" (для налогового и валютного контроля) средств, перечисленных подставной фирме по импортному контракту, по которому не получен товар, путем многолетнего медлительного разбирательства "по переписке"), то принципы будут другими.
Если ставятся цели типа минимизации времени разбирательства или максимизации взыскиваемого, то в этом случае следует подумать о соответствии используемого третейского механизма стоящим задачам.
Когда цели четко определены, в соответствии с ними подбираются подходящие инструменты (суды, регламенты, пошлины и т.д.).
После этого уже запускается чисто формальный механизм разбирательства с оплатой пошлины, определением процедуры, избранием судей, экспертов и т.д..
В заключении, в методических целях приведем примеры составления (на основании регламентов) обращений (исковых заявлений) в некоторые третейские суды.
Вообще говоря при третейском разбирательстве несоблюдение формы искового заявления не является препятствием для начала рассмотрения дела, но если уж мы в этой книге провозгласили принцип профессионального подхода к любой фазе арбитражной работы, то будем его соблюдать.
С начала некоторые базовые принципы.
Исковые заявления есть в любом третейском суде.
В одних случаях они чисто формальны, имеют максимально сокращенную форму и представляют из себя краткие прошения о возбуждении разбирательства, в других должны содержать максимум необходимой информации, но в любом суде есть исковые заявления .
Как в каждом конкретном случае определить необходимую форму искового заявления.
Как правило, требования к исковым заявлениям содержатся в регламенте соответствующего суда.
Взяв регламент и изучив его, можно найти необходимую информацию.
Все регламенты разные, поэтому конкретная форма представления требований к исковым может быть весьма своеобразной.
После того, как требования к содержанию найдены, необходимо в два прохода составить исковое.
На первом проходе необходимо поочередно отекстовать информацию, которая должна содержаться в исковом в соответствии с каждым пунктом требований.
На втором получившиеся фрагменты надо взаиморасположить и стилистически, текстуально связать.
Рассмотрим данную процедуру на конкретных примерах.
1. (МЕЖДУНАРОДНЫЙ АРБИТРАЖ АМЕРИКАНСКОЙ АРБИТРАЖНОЙ АССОЦИАЦИИ)
"Уведомление об арбитражном разбирательстве должно включать в себя следующее:
а) требование о том, что данный спор был передан в арбитраж;
б) наименование и адреса Сторон;
в) указание на арбитражную оговорку или соглашение, которое применяется в этом случае;
г) указание на контракт, из которого возникает данный спор;
д) содержание иска и указание на факты, которые обосновывают данный иск;
е) средства судебной защиты, которой добиваются, и заявленная сумма (убытки);
ж) может включать предложения в отношении количества арбитров, места арбитражного разбирательства и языка, применяемого при разбирательстве дела."
Начинаем составлять исковое.
Для начала переставляем местами части требований :
наименование и адреса Сторон;
указание на контракт, из которого возникает данный спор;
указание на факты, которые обосновывают данный иск, заявленная сумма (убытки);
содержание иска ;
средства судебной защиты, которой добиваются,
требование о том, что данный спор был передан в арбитраж;
указание на арбитражную оговорку или соглашение, которое применяется в этом случае;
предложения в отношении количества арбитров, места арбитражного разбирательства и языка, применяемого при разбирательстве дела."
Теперь просто-напросто расписываем данные пункты стандартным, документальным языком : <
истец : предприятие "А"
адрес ................
ответчик : предприятие "В"
адрес ................
Исковое Заявление
Предприятие "А" (далее истец) "00.00." заключило с предприятием "В" ( далее ответчик) контракт №...... о ".............." (далее контракт).
В соответствии с п .. указанного контракта Истец обязался ........., а ответчик обязался ........
Во исполнение своих обязательств по контракту истец "00.00" произвел ............... .
Однако, в нарушение контракта ответчик ...............................
Данные действие ответчика привели к возникновению убытков истца, размер которых в соответствии с прилагаемым расчетом составил ........... $.
Просим суд принять данный спор к производству и в соответстии с вышеизложенным, просим признать ответчика виновным в ........., и обязать его выплатить истцу ко мпенсацию в размере .......... $.
Полномочия суда по рассмотрению данного спора подтверждаются п. № .. контракта, в соответствии с которым, спор подлежит рассмотрению на .... языке, в соответствии с регламентом ...., арбитрами, назначаемыми ...., в количестве .... человек.
Вот и все исковое.
2. ( БИРЖЕВОЙ АРБИТРАЖ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКАЯ ТОВАРНО-СЫРЬЕВАЯ БИРЖА"
" В исковом заявлении указываются: а) дата и номер искового заявления; б) наименование сторон, их почтовые адреса, расчетные реквизиты; в) цена иска, если иск подлежит оценке; г) исковые требования; д) обстоятельства, на которых обоснованы исковые требования, и доказательства, подтверждающие их; е) расчет искового требования; ж) законодательство, на основании которого предъявляется иск; з) перечень прилагаемых к заявлению документов и других доказательств."
Переставляем части местами. наименование сторон, их почтовые адреса, расчетные реквизиты дата и номер искового заявления; обстоятельства, на которых обоснованы исковые требования, и доказательства, подтверждающие их; цена иска, если иск подлежит оценке; законодательство, на основании которого предъявляется иск; исковые требования;
Расписываем.
".." ........ 2000г. истец : предприятие "А"
адрес ................
счет .................
ответчик : предприятие "В"
адрес ................
счет ................
Исковое Заявление № ......
Предприятие "А" (далее истец) "00.00." заключило с предприятием "В" ( далее ответчик) контракт №...... о ".............." (далее контракт).
В соответствии с п .. указанного контракта Истец обязался ........., а ответчик обязался ........
Во исполнение своих обязательств по контракту истец "00.00" произвел ............... .
Однако, в нарушение контракта ответчик ...............................
Данные действие ответчика привели к возникновению убытков истца, размер которых в соответствии с прилагаемым расчетом составил ........... $.
В соответствии с п. .. Закона "...........", лицо обязано добросовестно исполнять свои обязательства и компенсировать нанесенные убытки ....
В соответствии с вышеизложенным просим суд обязать ответчика выплатить истцу компенсацию в размере .......... $.
3. (КИТАЙСКАЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ ЭКОНОМИЧЕСКАЯ И ТОРГОВАЯ АРБИТРАЖНАЯ КОМИССИЯ)
" В исковом заявлении должно быть указано: 1. Названия и адреса истца и ответчика, 2. Арбитражное соглашение, на основании которого действует истец, 3.Требования истца, а также подтверждающие факты и доказательства.
В заявлении должен быть назначен один арбитр из списка арбитров Арбитражной комиссии или дано поручение Председателю Арбитражной комиссии назначить арбитра."
Переставляем.
Названия и адреса истца и ответчика, Требование истца, а также подтверждающие факты и доказательства. Арбитражное соглашение, на основании которого действует истец, В заявлении должен быть назначен один арбитр из списка арбитров Арбитражной комиссии или дано поручение Председателю Арбитражной комиссии назначить арбитра."
Расписываем.
истец : предприятие "А"
адрес ................
ответчик : предприятие "В"
адрес ................
Исковое Заявление
Предприятие "А" (далее истец) "00.00." заключило с предприятием "В" ( далее ответчик) контракт №...... о ".............." (далее контракт).
В соответствии с п .. указанного контракта Истец обязался ........., а ответчик обязался ........
Во исполнение своих обязательств по контракту истец "00.00" произвел ............... .
Однако, в нарушение контракта ответчик ...............................
Данные действие ответчика привели к возникновению убытков истца, размер которых в соответствии с прилагаемым расчетом составил ........... $.
В соответствии с п. .... контракта, спор подлежит рассмотрению в .....
Просим суд принять данный спор к производству и обязать его выплатить истцу компенсацию в размере .......... $.
Рассмотрение данного спора просим провести силами арбитра ...... , либо другого, по выбору председателя арбитражной комисии.
4. (АРБИТРАЖНЫЙ РЕГЛАМЕНТ ЮНСИТРАЛ)
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
"Исковое заявление должно включать:
а) наименование и адреса сторон,
b) изложение обстоятельств, подтверждающих исковые требования;
с) спорные вопросы;
d) содержание исковых требований."
…………